En el contexto de la fiscalidad internacional, las transacciones entre partes relacionadas que involucran activos intangibles -como tecnologías, patentes, marcas o know-how- representan uno de los desafíos más complejos para la determinación de precios de transferencia. Bajo el principio de plena competencia establecido por la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE), los pagos por regalías deben reflejar la compensación que partes independientes hubieran acordado en circunstancias comparables, lo que exige un análisis riguroso de funciones, activos y riesgos implicados en la explotación de estos intangibles.
Definición y alcance de intangibles en precios de transferencia
La OCDE considera como intangibles cualquier activo que no sea físico ni financiero, que pueda poseerse o controlarse para su uso en actividades comerciales, y cuyo uso o transferencia estaría sujeto a compensación entre partes independientes. Esto incluye derechos sobre propiedad intelectual, marcas, secretos comerciales, fórmulas, procesos técnicos, software especializado y otros elementos no tangibles que generan valor económico.
Es importante destacar que, aunque en algunos sistemas tributarios un «pago por uso de propiedad intangible» puede clasificarse como una regalía a efectos de convenios de doble imposición, a efectos de precios de transferencia se debe aplicar el análisis técnico independiente del tratamiento bajo los artículos de un convenio tributario. La OCDE subraya que los conceptos de «regalía» para tratados fiscales y «intangibles» para precios de transferencia son distintos y no deben confundirse.
Principio de plena competencia y determinación de regalías
El principio de plena competencia exige que cualquier transacción entre partes vinculadas sea valorada como si hubiese ocurrido entre partes independientes en condiciones comparables. Para los pagos por regalías, esto significa estimar el nivel de compensación que se habría pagado por la licencia de uso o explotación de intangibles en operaciones comparables en el mercado corriente.
Este análisis requiere:
- Identificación precisa del intangible: Se debe caracterizar el activo específico objeto de transacción, distinguiendo entre intangibles desarrollados internamente o adquiridos externamente.
- Determinación de funciones, activos y riesgos: Se deben evaluar las contribuciones económicas de las partes vinculadas en el desarrollo, mantenimiento, protección y explotación del intangible. Este enfoque, conocido como análisis DEMPE -por Development, Enhancement, Maintenance, Protection and Exploitation– es central para determinar quién asume los riesgos y aporta valor económico significativo al intangible objeto de la transacción.
- Selección del método de precios de transferencia: Se debe seleccionar la metodología que mejor refleje el principio de plena competencia de acuerdo con las Directrices de la OCDE. Aunque en transacciones con intangibles pueden considerarse múltiples métodos (tales como métodos basados en comparables de precios, métodos basados en utilidades o métodos específicos como el de exención de royalties), la OCDE reconoce que no existe un enfoque único adecuado para todos los casos y que la elección debe basarse en hechos y circunstancias específicos de la operación.
Métodos aplicables y consideraciones prácticas
Los métodos frecuentemente utilizados en transacciones de regalías e intangibles incluyen:
- Método de exención de royalties (Relief from Royalty): Estima el valor de la licencia comparando con regalías implícitas que un tercero pagaría por el uso de un intangible similar.
- Método de margen neto transaccional o de reparto de utilidades: Evaluación de cómo se distribuyen los beneficios económicos entre las partes vinculadas, especialmente en operaciones complejas donde los comparables directos son escasos.
- Métodos basados en flujos de caja descontados o análisis de beneficios residuales: Utilizados cuando los intangibles son únicos y no existen comparables externos directos.
La selección del método debe estar sustentada técnicamente y documentada en el informe de precios de transferencia, considerando la fiabilidad de datos y el nivel de comparabilidad alcanzado.
Retos en transacciones con intangibles y regalías
Uno de los principales retos en la valoración de regalías y uso de intangibles es la escasez de comparables independientes, debido a la naturaleza única de muchos activos intangibles. Por consiguiente, las autoridades fiscales pueden cuestionar análisis basados en comparables poco fiables o supuestos no verificables. La OCDE ofrece directrices para enfrentar estos retos, enfatizando el análisis económico profundo por encima de meras definiciones contables o legales de activos.
Además, la fiscalización tributaria en muchos países se ha intensificado sobre las transacciones que involucran intangibles, considerando que estas representan una vía para la erosión de la base imponible y el traslado de beneficios (Base Erosion and Profit Shifting o BEPS). En este contexto, la correcta documentación de funciones, riesgos y compensaciones asociadas a intangibles es crucial para mitigar ajustes fiscales y contingencias.
Requisitos de documentación y compliance
Para cumplir con las expectativas de autoridades fiscales y mitigar riesgos de ajustes, los contribuyentes deben:
- Documentar de forma exhaustiva el análisis técnico y económico que respalda la fijación de regalías.
- Incluir análisis comparativos, explicación de selección metodológica, y evidencia del nivel de comparabilidad alcanzado.
- Alinear el análisis con las directrices del Capítulo VI de las Directrices de Precios de Transferencia de la OCDE, que abordan específicamente transacciones con intangibles.
Conclusión
Las transacciones vinculadas al pago de regalías por el uso de intangibles constituyen uno de los ámbitos más sensibles y fiscalizados en materia de precios de transferencia. El enfoque de la OCDE, particularmente a partir de las acciones BEPS y del análisis DEMPE, ha reforzado la necesidad de alinear la remuneración económica con la creación real de valor dentro de los grupos empresariales.
En este contexto, la correcta identificación de intangibles, la caracterización funcional de las partes involucradas y la selección de métodos técnicamente sustentables resultan elementos clave para cumplir con el principio de plena competencia y reducir contingencias fiscales. Una documentación sólida y coherente con los estándares internacionales no solo fortalece la posición del contribuyente frente a una eventual fiscalización, sino que también contribuye a una gestión fiscal más eficiente y predecible.
Asesoría especializada en regalías e intangibles
Las operaciones intragrupo vinculadas al uso de intangibles y al pago de regalías exigen un análisis técnico riguroso y una correcta alineación con las directrices de la OCDE para minimizar contingencias fiscales. TPC Group, como empresa especializada en precios de transferencia, asesora a empresas nacionales y multinacionales en la estructuración, revisión y documentación de este tipo de transacciones, asegurando el cumplimiento del principio de plena competencia y de la normativa tributaria aplicable. Un enfoque preventivo permite identificar riesgos, optimizar las políticas de regalías y fortalecer la posición del contribuyente frente a eventuales fiscalizaciones por parte de la administración tributaria.
Fuentes:
OCDE – Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises and Tax Administrations (2022) OCDE – Aligning Transfer Pricing Outcomes with Value Creation, BEPS Actions 8–10 (2015)